聞香識品牌——探析外國氣味商標(biāo)審查實(shí)踐

2024-08-02

  文/北京市集佳律師事務(wù)所 秦麗麗

  

  電影《聞香識女人》的男主退役中校弗蘭克斯雷德在一次意外事故中不幸雙目失明,長時間的失明使得中校的嗅覺和聽覺變得十分靈敏,他可以憑著女人的體香,說出香水的牌子,還能描繪出對方的外形,甚至頭發(fā)、眼睛及嘴唇等細(xì)節(jié)。這說明氣味可以直接喚醒人們對品牌的情感和記憶。人類對于氣味的感知是經(jīng)過中樞神經(jīng)系統(tǒng)的復(fù)雜過程,氣味可以喚起遙遠(yuǎn)的回憶,引起心理和生理反應(yīng)。氣味能喚起情緒,通過氣味喚起的回憶,常常比視覺或聽覺喚起的回憶,更具有情緒化傾向。氣味會轉(zhuǎn)化為人們對于狀態(tài)的體驗(yàn),氣味會影響人們對人際關(guān)系、地點(diǎn)、食物或產(chǎn)品產(chǎn)生出喜好或嫌棄的感受??梢?,氣味可能影響人們的行為和情緒,很多商家也通過氣味去營銷其產(chǎn)品,以期吸引更多消費(fèi)者。

  中國商標(biāo)法第八條規(guī)定,任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請注冊。該條是開放性規(guī)定,用一個“等”字為氣味商標(biāo)留下了想象空間。中國知識產(chǎn)權(quán)局尚不接受氣味作為商標(biāo)進(jìn)行申請。氣味在一些其他國家被允許申請注冊為商標(biāo),比如,在美國、英國、加拿大、德國、法國、西班牙、韓國、日本、新加坡、俄羅斯、印度可以申請注冊氣味商標(biāo)。筆者以美國、歐盟、英國、澳大利亞為例,探析氣味商標(biāo)的審查要點(diǎn)和審查難度,以期為申請人和商標(biāo)從業(yè)者提供參考。

 

  美國

  雖然美國允許將氣味申請為商標(biāo),但已經(jīng)獲得注冊的氣味商標(biāo)數(shù)量不多。第一件美國氣味商標(biāo)“雞蛋花香味的繡花線”(a plumeria blossom-scented embroidery thread)是在1990年獲準(zhǔn)注冊的。加利福尼亞公司OSEWEZ的氣味商標(biāo)經(jīng)過駁回復(fù)審后首次獲得注冊(該商標(biāo)已經(jīng)失效)。時至今日,美國僅有10件左右氣味商標(biāo)獲得注冊,氣味商標(biāo)注冊的難度可見一斑。筆者列舉美國氣味商標(biāo)的注冊情況如下:

  1、"FLOWERY MUSK SCENT" (鮮花香味面罩香氣)

  注冊號:4618936

  Verizon計劃將這種注冊商標(biāo)的香味推廣到其線下旗艦店。根據(jù)申請書的記載,此香味有助于將這些地點(diǎn)與“日益擁擠的其他通信和消費(fèi)電子產(chǎn)品零售商”區(qū)分開來。該氣味商標(biāo)于2014年10月7日成為正式獲準(zhǔn)注冊,該商標(biāo)目前已經(jīng)失效。

  2、BUBBLE GUM SCENT FOR SANDALS (果凍涼鞋泡泡糖香味)

  2015年6月,巴西Grendene鞋子公司成功注冊了其泡泡糖味果凍涼鞋商標(biāo)。其申請附上了涼鞋的圖片作為證據(jù)。

  注冊號:4754435

  3、PI?A COLADA SCENT TO COAT UKULELES(椰林飄香的尤克里里)

  注冊號:4144511

  該公司將一種尤克里里琴型號所用的椰林飄香氣味成功申請為商標(biāo)。但在實(shí)際使用過程中卻面臨產(chǎn)品本身的問題。運(yùn)往海外的尤克里里琴在運(yùn)輸過程中失去了氣味……所以當(dāng)海外客戶彈奏時,它們聞起來就只是尤克里里琴的味道了。目前該商標(biāo)注冊已失效。

  4、THE COCONUT SMELL THAT FILLS FLIP FLOP STORES (椰子味鞋)

  注冊號:4113191

  鞋類連鎖店 Flip Flop Shops 在線下店鋪中使用的椰子香味已獲得商標(biāo)注冊。注冊人申請時提交了大量新聞報道,聲稱這種香味是他們品牌的重要識別部分。其中一個例子寫道,“從 15 英尺外走近,椰子防曬油的香味和充滿能量的音樂開始刺激感官,讓潛在顧客興奮不已?!?/p>

  5、ROSE-SCENTED MARKETING PRODUCTS (玫瑰味市場營銷物料)

  注冊號:3849102

  申請人是保加利亞人,成功注冊了玫瑰香味營銷物料的商標(biāo)權(quán):“這種氣味可以滲透到諸如手巾或肥皂之類的促銷品中,也可以將香葉醇應(yīng)用于產(chǎn)品的包裝或廣告物料中,這些商品可能沒有氣味,也可能有自己獨(dú)特的氣味。”申請人提交了裝在珠寶店廣告里的玫瑰香味濕巾。

  6、"MINTY" PAIN-RELIEF PATCHES(薄荷味止痛藥膏)

  注冊號:3589348

  日本久光制藥株式會社為其止痛貼的“薄荷”香味注冊了商標(biāo),這種氣味是由“高濃度水楊酸甲酯(10wt%)和薄荷醇(3wt%)混合而成”的。

  7、STRAWBERRY TOOTHBRUSHES (草莓味牙刷)

  注冊號:3332910

  申請書中將這些產(chǎn)品列為“浸透草莓香味的牙刷”,該商標(biāo)于2007年正式獲得注冊。

  由于注冊人未提交有效的使用聲明,該商標(biāo)已被撤銷。

  8,9,10. STRAWBERRY, CHERRY, AND GRAPE LUBRICANTS FOR COMBUSTION ENGINES(草莓、櫻桃和葡萄味內(nèi)燃機(jī)潤滑劑)

  注冊號:2568512,2596156,2463044

  曼哈頓石油公司以“燃油香精”為特色營銷其潤滑劑,聲稱這些潤滑劑會使汽車尾氣散發(fā)出芳香。在將近20種潤滑劑中,有三種氣味被注冊為商標(biāo),分別是“超級草莓”、“櫻桃炸彈”和“美妙葡萄”。這些申請于1995年首次提交,是至今仍在使用的最古老的氣味商標(biāo)。



 

  11、Hasbro’s scent mark(孩之寶氣味商標(biāo))

  注冊號:5467089

  孩之寶(Hasbro,Inc.)于2017年將培樂多彩泥特有的氣味申請氣味商標(biāo),并獲注冊。這股復(fù)雜的氣味被描述為“一種甜味、略帶麝香味及香草味的混合,同時帶有略帶櫻桃味,以及咸味小麥面團(tuán)的自然氣味?!保═he mark is a scent of a sweet, slightly musky, vanilla fragrance, with slight overtones of cherry, combined with the smell of a salted, wheat-based dough.)



  美國是至今氣味商標(biāo)獲得注冊最多的國家。在審查過程中,美國《商標(biāo)檢驗(yàn)程序手冊》總結(jié)了氣味商標(biāo)的審查標(biāo)準(zhǔn):

  1、氣味必須不具有功能性;

  2、申請氣味商標(biāo)不需要提供商標(biāo)圖樣,但必須提供對該商標(biāo)的詳細(xì)描述;

  3、必須證明該氣味具有識別商品或商標(biāo)服務(wù)來源的功能;

  4、必須提供氣味樣品供審查人員聞嗅。

  申請人需要證明獨(dú)特的香味并不屬于產(chǎn)品原本的實(shí)際功能,而是消費(fèi)者識別和區(qū)分品牌的標(biāo)識。這就意味著味道作為商品實(shí)際功能的產(chǎn)品,如香水、花露水、空氣清新劑等產(chǎn)品,其獨(dú)特味道并不能滿足商標(biāo)申請的基本要件。申請人需要提交樣本給審查員去聞嗅,然而每個人對味道的感知會存在一定的差異,一旦審查員個人的鼻子出問題了,需要其主管去聞。這些實(shí)際困難阻卻了權(quán)利人對氣味商標(biāo)的的申請熱情。

 

  歐盟

  2002年歐盟確立了氣味商標(biāo)注冊的條件:

  1、商標(biāo)必須能以圖文形式呈現(xiàn)(must be represented graphically);

  2、該種呈現(xiàn)必須清楚、明確、完整、方便取得、易于理解、持久、客觀(clear, precise, self-contained, easily accessible, intelligible, durable, and objective);

  3、商標(biāo)的描述不能簡單地以化學(xué)配方、文字描述或者氣味樣本的方式呈現(xiàn)。

  這是因?yàn)椋话闳穗y以直接通過化學(xué)配方來認(rèn)知?dú)馕?,而氣味樣本也不持久,因此都無法作為商標(biāo)的呈現(xiàn)方式。文字描述的要求要符合清楚、明確、客觀、易于理解等標(biāo)準(zhǔn),若不符合此標(biāo)準(zhǔn),將會被駁回。

  2015年歐盟將圖文形式呈現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)放寬到以一般技術(shù)呈現(xiàn)。由于氣味很難以圖形或文字描述,且必須能夠無歧義地被感知,這是一項挑戰(zhàn)。歐盟還沒有氣味商標(biāo)被核準(zhǔn)。

 

  澳大利亞

  澳大利亞申請氣味商標(biāo)也須附上該氣味的圖文表示。但與歐盟不同的是,澳大利亞允許以文字描述的方式呈現(xiàn)氣味商標(biāo)。

  澳大利亞對于氣味商標(biāo)圖文表示的審查標(biāo)準(zhǔn)如下:

  1、圖文表示要盡可能明確,留給人想象的空間越多,該商標(biāo)的明確性越低,該氣味商標(biāo)越難以被識別;

  2、圖文表示必須使消費(fèi)者易于理解,不能僅羅列技術(shù)分析數(shù)據(jù),如紅外線光譜分析結(jié)果、分子蒸餾結(jié)果、電子氣味檢測結(jié)果等;

  3、申請時不必附上氣體樣本,但樣本有可能在審查階段用到;

  4、氣體商標(biāo)等描述必須精準(zhǔn),包括何種氣味、應(yīng)用于何種商品,以方便確定商標(biāo)注冊的保護(hù)范圍。

  以下三種氣味類型不能作為商標(biāo)核準(zhǔn)注冊:

  ?商品本身自然氣味

  商品本身散發(fā)出來的原料氣味,如原木、草藥、香精、咖啡、咖喱等,不具備識別商品來源的功能。

  ?美化用氣味

  美化用氣味主要是為了掩蓋商品本身氣味,優(yōu)化味覺體驗(yàn)等,如帶香氣的洗衣液。該氣味的功能主要是為了美化氣味,并不具備識別商品來源的能力。

  ?行業(yè)常用氣味

  該氣味是指被廣泛應(yīng)用于同類商品中的氣味,如植物香型洗發(fā)露、松木香型消毒液等,缺乏應(yīng)有的顯著性,不能作為商標(biāo)使用。

  澳大利亞僅有一件氣味商標(biāo)核準(zhǔn)注冊,即桉樹香味高爾夫球球座(eucalyptus-scented golf tee)。

 

  英國

  與歐盟相似,英國要求氣味商標(biāo)必須以圖文表示,且表示必須清晰、準(zhǔn)確和持久。氣味必須具有顯著性并能夠被感知為商標(biāo)。英國僅有兩件氣味商標(biāo),均是1994年申請成功的,分別是苦啤酒味的飛鏢羽毛(dart feathers that smell like bitter beer)和具有玫瑰香氣的公路汽車輪胎(a floral fragrance/scent reminiscent of roses as applied to tyres)。

  另外,加拿大、韓國、日本、巴西、新加坡和印度等國也可以申請氣味商標(biāo)??偨Y(jié)上述國家的審查標(biāo)準(zhǔn),可以歸納出氣味商標(biāo)的審查要點(diǎn):

  首先,氣味商標(biāo)須具有顯著性,不能僅具有功能性,也不能是行業(yè)通用氣味。本身氣味、美化氣味是商品實(shí)現(xiàn)自身功能或者提升使用體驗(yàn)所需要的氣味,不能起到區(qū)分商品和服務(wù)來源的作用,缺乏作為商標(biāo)所必須有的顯著性,不能作為商標(biāo)使用。

  其次,氣味商標(biāo)在申請審查過程中要求申請材料和氣味樣本具有精準(zhǔn)的可視性、可描述性。由于氣味商標(biāo)的樣本本身不具有持久性的特點(diǎn),需要通過可視化、圖文、文字等方式準(zhǔn)確生動地呈現(xiàn)出來。

  縱觀全球各國商標(biāo)法,氣味商標(biāo)申請和審查有一定的實(shí)際困難。申請階段尚且如此困難,權(quán)利行使將會遇到更多挑戰(zhàn)。筆者希望隨著科技的進(jìn)步,能夠發(fā)現(xiàn)可以將氣味商標(biāo)的樣本永久固定住的載體,這將大大推進(jìn)氣味商標(biāo)的注冊進(jìn)程,進(jìn)而使得氣味商標(biāo)在非傳統(tǒng)商標(biāo)中占有一席之地。

  

  

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